2023年民法论文通用(汇总8篇)

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民法论文通用篇一

摘要：正义是人类永恒的理想和追求。法作为实现正义的重要路径，蕴含着人们对于正义的诉求，但是法对社会生活的调整，对于正义的追求却是通过各个部门法来实现的。每个部门法都有其特定的调整范围，担负着特定的社会职能，因此表现在每个部门法中的正义观就有所不同。这种不同主要取决于部门法的形成基础的差异上。作为社会经济和法学共同发展的产物，经济法所调整的社会关系具有其特殊性，这决定了它所追求的价值理念以及建立于其上的正义观就不同于其他的部门法。经济法追求实质正义的实现。而形式正义是民法追求的目标。本文将从形式正义与实质正义不同入手来阐述民法与经济法的分界点。

关键词：正义，形式正义，实质正义，公共利益。

一：正义的探索。

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民法论文通用篇二

第一节概述。

一、民事责任的概念和特征。

是指当事人不履行民事义务所应承担的民法上的后果。其具有如下特征：

1．民事责任是民事主体违反民事义务而承担的不利后果。

2．民事责任既是对国家的一种责任，也是对当事人的一种补偿责任。

3．民事责任具有强制性和一定程度的任意性。

4．民事责任主要是财产责任。

二、民事责任与其他法律责任的区别。

民事责任和刑事责任、行政责任相比，具有如下区别：

第一，责任产生的根据不同。前者是违反民事义务所产生的法律责任，后者是违反了行政法和刑法上的强制性规定。

第二，适用的对象不同。前者适用侵权和违约。

第三，使用的目的不同。前者主要是补偿受害人的损失，后者是惩罚和制裁。

第四，责任性质不同。前者有一定程度的任意性，后者则是强制性。

第二节民事责任的分类。

一、侵权责任和违约责任。

违约责任是指合同当事人违反法律、合同规定的义务而应当承担的责任。

侵权责任是指行为人因其过错侵害他人财产、人身，依法应当承担的责任以及没有过错，在造成损害以后，依法应当承担的责任。两类责任的区别主要表现在：

第一，从违反义务的性质来看，违约责任是因为违反了约定义务，侵权责任是行为人违反了法定义务。

第二，从侵害的对象来看，违约行为所侵害的是相对权即合同债权，后者侵害的是绝对权，如物权、人身权。

第三，从事先是否存在合同关系来看。

第四，从侵害的后果来看，违约损害赔偿仅限于财产损失赔偿，而后者既包括财产损失，也包括人身伤害和精神伤害。

二、过错责任、严格责任、公平责任。

过错责任，是指一方违反民事义务并致他人损害时，应以过错作为确定责任的要件和确定责任范围的责任。

严格责任主要适用于违约责任和特殊的侵权责任。在严格责任条件下，违约方只有证明违约行为是发生在不可抗力和存在特约的免责条款下，才能免责。

公平责任，是指在当事人双方对造成损害均无过错的情况下，由人民法院根据公平的观念，在考虑当事人的财产状况及其他情况的基础上，责令加害人对受害人的财产损失给予适当补偿的一种责任形式。

三、财产责任与非财产责任。

前者是指以一定的财产为内容的责任，典型的形式就是损害赔偿、支付违约金、返还财产。后者是指不法行为人承担的主要不具有财产内容的责任形式。如，消除影响、赔礼道歉。

第三节民事责任形式。

一、停止侵害。

二、排除妨碍。

三、消除危险。

四、返还财产一是返还不当得利。二是指不法侵占财产，应当返还原物。

五、恢复原状。

六、赔偿损失。

赔偿损失是指行为人因违反合同或侵权行为而给他人造成损害，应以其财产赔偿受害人所受损害的一种责任形式。

七、消除影响、恢复名誉。

消除影响，是指行为人因其侵害了公民或法人的人格权，故应承担在影响所及的范围内消除不良后果的一种责任形式。

恢复名誉，是指行为人因其行为侵害了公民或法人的名誉，故应在影响所及的范围内将受害人的名誉恢复至未受侵害时状态的一种责任形式。

八、赔礼道歉。

是指责令违法行为人向受害人公开认错、表示歉意，主要适用于侵害人身权的情况。

第四节民事责任的竞合和聚合。

一、民事责任的竞合。

广义的责任竞合，是指同一法律事实，违反多个法律规定，产生多个法律责任的现象。

狭义的责任竞合仅指选择性的竞合。广义责任竞合具体包括以下几种形态：

1．规范排斥的竞合，也称为法条竞合，是指其中某项请求权因具有特殊性而排斥其他请求权的适用。

2．选择性竞合，是指同一法律事实产生后发生多项请求权，当事人只能选择其中一项行使，即使一项请求权行使后，不能使受害人得到充分补救，受害人也不能再选择另外一个请求权。

3．请求权竞合，是指同一法律事实产生后发生多项请求权，当事人可以选择其中一项行使，如果一项请求权行使使受害人得到充分的补救，原则上受害人不可以请求另外一种请求权。如果一个请求权因目的达到以外之原因而消灭时，仍可以行使其他的请求权。

4．请求权聚合，是指同一法律事实产生后发生多项请求权，当事人对于数种以不同给付为内容的请求权，可以同时主张。

二、责任聚合。

责任聚合，是指同一法律事实基于法律的规定和损害后果的多样性，而应当使责任人向权利人承担多种法律责任的形态。责任聚合可以分为两种类型：

（一）不同法律部门之间的责任聚合。

是指同一法律事实分别违反了不同法律部门的规定，将导致多种性质的法律责任并存的现象。

（二）民事责任内部产生的责任聚合。

是指同一法律事实产生了多种民事责任形式，各种责任同时并存的现象。

第二编人格权法。

第十三章人格权概述。

第一节人格权的概念与性质。

一、人格概念的涵义。

（一）人格的概念。

简言之，人格就是人在法律上的资格。

（二）人格概念的涵义。

1．人格是指具有独立法律地位的民事主体。

2．人格是指民事权利能力，即成为民事主体所必备的资格。

3．人格是指人格权的客体，即民事主体在人格关系上所体现的与其自身不可分离，受法律保护的利益。

（三）法人的人格。

法人的人格就是民法所保护的法人实体在社会关系中所享有的法人意志自由和精神利益完整性等人格利益。

二、人格权的概念和特征。

（一）人格权的概念界定。

现代民法的人格权，是指民事主体专属享有，以人格利益为客体，为维护其独立人格所必备的固有权利。

（二）人格权的法律特征。

1．人格权是民事主体的固有权利。所谓固有，就是人格权是由主体始终享有的权利。

2．人格权是民事主体的专属权利。

3．人格权是维护民事主体独立人格的必备权利。

4．人格权是以人格利益为客体的基本权利。

三、人格权法律关系。

（一）人格权法律关系的主体。

是指在人格权民事法律关系中享有权利和承担义务的自然人或法人。

（二）人格权法律关系的内容。

是指人格权法律关系主体享有的权利和负有的义务。

人格权的权利主体所享有的权利，是指人格权的权利主体根据法律规定，依据自己的意愿，为实现自己人格利益，为某种行为或不为某种行为的可能性。

人格权的义务是义务主体为了满足权利主体实现其人格利益和身份利益，而不为一定行为的必要性。

（三）人格权法律关系的客体。

是指人格权民事法律关系中的权利、义务所共同指向的对象。人格权的客体就是人格利益。

第二节人格权的种类。

二、人格权的种类。

（一）一般人格权。

一般人格权是基本的人格权，其客体是一般人格利益。

（二）物质性人格权。

是以自然人的物质载体所体现的人格利益为客体，概括保障这些物质性人格利益的权利。包括身体权、生命权、健康权三种。

（三）精神性人格权。

就是以民事主体的精神性人格利益为客体，维护其不受侵害的人格权。包括姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权、人身自由权、隐私权和性自主权。

第三节人格权的民法保护。

就是指用民法上以人格权自身的请求权方法和确认侵害人格权的违法行为为侵权行为的方法，以使权利人享有损害赔偿为主要内容的请求权的形式，对人格权遭受侵害的权利人予以救济的法律保护方法。

一、人格权请求权的保护方法。

人格权的请求权是指民事主体在其人格权的圆满状态受到妨害或者有妨害的可能时，可以向加害人或人民法院请求加害人为一定行为或者不为一定行为，以回复人格权的圆满状态的权利。

二、侵权请求权的保护方法。

就是确认侵害人格权的违法行为为侵权行为，赋予权利人以侵权请求权，通过行使该请求权，使损害得到救济，受到侵害的权利得到恢复，保护人格权的圆满状态。

认定侵害人格权的侵权行为，该种行为应当符合侵权行为的法律特征：

第一，侵权行为是一种违法行为。第二，是一种有过错的行为。第三，是侵害民事主体权利的行为。第四，是应当承担相应法律后果的行为。

第四节人格权与其他民事权利。

一、人格权与身份权。

身份权是指民事主体基于特定的身份关系产生并由其专属享有，以其体现的身份利益为客体，为维护该种关系所必须的权利。

（一）人格权和身份权的相同之处。

1．两者同为专属权。

2．两者都为支配权。

3．两者均非具有直接的财产性。

（二）人格权与身份权的区别。

1．两者的法律作用不同。前者以维护自然人、法人的基本人格为其基本功能，使其实现人之所以为人的法律效果。后者是为维护特定的身份关系所必须的权利。

2．身份权与人格权相比，不是民事主体固有权利。

3．身份权不是民事主体的必备权利。

4．权利客体不同。前者是人格利益，表现人之所以为人的资格。后者的客体是身份利益。

二、人格权和财产权。

（一）人格权和财产权的联系。

1．人格权的享有和保障是财产权行使和取得的基本前提。

2．某些人格权的行使可以使权利人获得财产利益。

3．财产权对于维护个人的人格利益具有十分重要的作用。

（二）人格权与财产权的区别。

1．人格权是非财产性权利，不以财产利益为基本内容。

2．人格权都是固有权，是与生俱来的权利，而不是事后取得的权利。

3．人格权是专属权，只能为权利人所享有，不能转让或者抛弃，也不能继承。

4．人格权具有普遍性和平等性。

三、人格权与人权。

人权，是每个人都应该普遍享有的、须臾不可离开的权利。

人权是指第一文库网人在社会、国家中的地位，是人在一切社会关系和社会领域中的地位和权利的综合，既包括社会、经济、文化权利及政治权利，也包括人身权利。

（一）人格权与人权的联系。

1．人格权是人权的基础。

2．人权是人格权的指导思想和精神力量。人权的基本精神就在于尊重个人的人格平等、人格自由和人格尊严，保障每一个人的基本权利得到尊重和保护。

（二）人格权与人权的区别。

1．人格权仅仅是人权中的一个具体内容，除了人格权外，还有宪法上的权利、公权利。

2．人权与人格权的基本性质不同，受到侵害后的救济方法也不同。人格权是法定权利，是民事权利。

第十四章一般人格权。

第三节一般人格权概述。

一、一般人格权概念和特征。

（一）一般人格权的概念。

是指自然人和法人享有的，概括人格独立、人格自由、人格尊严全部内容的一般人格利益，并由此产生和规定具体人格权的基本权利。

（二）一般人格权的法律特征（与具体人格权相比较）。

1．权利主体具有普遍性。

2．权利客体具有高度概括性。

3．权利内容具有广泛性。

4．一般人格权是人的基本权利。

二、一般人格权的基本功能。

（一）解释功能。

是具体人格权的母权，对具体人格权进行解释时，应当以一般人格权的基本原则和基本特征为原则。

（二）创造功能。

是具体人格权的渊源，从中可以创造出各种具体的人格权。

（三）补充功能。

第四节一般人格权的内容。

一、一般人格权的内容概说。

二、人格独立。

是民事主体对人格独立地享有，表现为民事主体在人格上一律平等，在法律面前，任何民事主体都享有平等地主体资格，享有独立人格，不受他人的支配、干涉和控制。

（二）人格独立的内容。

1．民事主体的人格不受他人支配。2。不受他人的干涉。3。不受他人控制。

三、人格自由。

（一）人格自由的概念。

具体内容是人身自由和意志自由。

（二）人格自由的内容。

1．保持人格的自由。2。发展人格的自由。

四、人格尊严（三者中的核心）。

（一）人格尊严的概念。

它是指民事主体作为一个“人”所应有的最起码的社会地位，并且应受到社会和他人最起码的尊重。

（二）人格尊严的内容。

1．人格尊严是一种人的观念。2。具有客观的因素。3。是人的主观认识和客观评价的结合。

第十五章具体人格权。

第一节生命权、健康权和身体权。

一、生命权。

（二）生命权。

是以公民的生命安全的利益为内容的、独立的具体人格权。其法律特征为：

1．生命权以民事主体的生命安全为客体。2。以维护人的生命活动延续为其基本内容。3。保护对象是人的生命活动能力。

二、健康权。

健康权是指公民以其机体生理机能正常运作和功能完善发挥，因而维持人体生命活动的利益为内容的具体人格权。

劳动能力是自然人从事创造物质财富和精神财富活动的脑力和体力的总和，是健康权的一项基本人格利益。

三、身体权。

是公民维护其身体完全并支配其肢体、器官和其他组织的具体人格权。

第三节名誉权、信用权和荣誉权。

名誉权是指公民和法人就其自身属性和价值所获得的社会评价，享有的保有和维护的具体人格权。

信用权是指民事主体就其所具有的经济能力在社会上获得的相应信赖与评价所享有的保有和维护的人格权。

荣誉权是指民事主体对其所获得的荣誉及其利益所享有的保持、支配的基本身份权。

人身自由权，包括身体自由权和精神自由权。

隐私权是自然人享有的对其个人的，与公共利益无关的个人信息、私人活动和私有领域进行支配的具体人格权。

第三编物权法。

第十六章物权与物权法。

第一节物权的概念与特征。

一、物权的概念与本质。

物权，是指物权人对物享有的直接支配并排他的权利。

二、物权的法律特征。

（一）作为支配权的物权。

所谓“支配”是指依据权利人的意思对权利进行管领或处置；

物权特定原则是指，每一个独立的物上都存在单独的所有权，一个所有权只能设立在唯一的、特定的物之上，而不能设定在数个物的集合之上。

（二）作为绝对权的物权。

也称为对世权，是指能够相对于每一个人产生效力，每一个人都必须尊重此种权利的权利。

三、物权与债权的区别。

财产权是指，通过对有体物和权利的直接支配，或者通过向他人请求为一定行为而享受生活中的利益的权利。

第一，物权是静态的因素而债权是动态的因素。

第二，物权是支配权、绝对权，而债权是请求权、相对权、第三，物权具有排他性，而债权具有平等性。

第二节物权的客体。

二、物的概念与特征。

民法中的物，是指存在于人体之外，为人力所能支配，且能够满足人类社会生活需要的有体物。具有如下特征：

1．须存在于人体之外。2。须为人力所能控制。3。能够满足人类社会生活的需要。4。须为有体物。

三、物的分类及其意义。

（一）不动产与动产。

不动产是指依其自然性质不能移动，或一经移动便会损害其经济价值的物，包括土地、土地上的定着物。动产是指不动产以外的物。区分两者的意义在于：

第一，基于法律行为的物权变动的公示方法不同。

第二，能够设立的物权类型不同。

第三，对不动产所有权的限制要多于动产所有权。

第四，租赁权是否具有物权效力上的不同。

（二）主物与从物。

所谓从物是指非主物的成分，常助主物之效用而同属一人之物；为从物所辅助的物被称为主物。

（三）原物与孳息。

产生孳息的物或权利称原物，而孳息分为天然孳息与法定孳息。前者是指按照物质的自然生产规律而产生的果实与动物的出产物。后者是指因法律关系而得到的利息、租金及其他收益。

（四）消费物与非消费物。

前者是指按照对该物通常的适用方法只可使用一次即不得再行同一使用的物。

（五）可替代物与不可替代物。

前者是指具有共同的特征，在交易时能够依据品种、规格、数量、容量或重量等加以确定的动产。

（六）特定物与不特定物。

前者是指根据当事人的意思或者其他事实具体指定的物。不特定物也称种类物，它是指仅以品种、规格、质量、数量抽象指定的物。

（七）可分物与不可分物。

前者是指经分割不改变其性质或者影响其用途的物。

（八）单一物、结合物与集合物。

单一物是指在形态上能够独立成为个体的物。结合物是指由数个物结合而成，在社会观念上视为一个独立个体的物。集合物是指有多个单一物或结合物集合而成的物。

第三节物权的效力。

一、物权效力的概念与种类。

物权效力是指，在物权产生之后，为实现其内容，法律所赋予的效果与权能。

二、物权的排他效力。

基于物权的排他性，在同一物上不得同时存在两个所有权或者内容相互或者内容相互冲突的两项他物权，这就是所谓的“一物一权原则”。具体体现在以下几个方面：

第一，在同一物上，只能存在一项所有权。

第二，在第三人因善意取得或取得时效而取得某物的所有权时，该物原先存在的所有权因而消灭。

第三，在同一物上，不能同时存在两个或两个以上性质互不相容的他物权。

第四，物权的排他效力有强弱之分。

三、物权的优先效力。

（一）物权优先效力的范围。

物权的优先效力不仅包括物权优先于债权的效力，也包括同一物上存在多项物权时其相互之间的优先效力。

（二）物权的优先效力的表现。

1．物权对债权的优先效力。

2．物权之间的优先效力。

第一，不相容的物权之间的效力。在同一物上不得存在两项性质互不相容的物权，后设定的物权无效。

第二，可相容的物权之间的优先效力。其一，他物权优先于所有权。其二，同一物上存在两项担保物权时，依据“时间在先，权利在先”的原则。其三，同一物上存在用益物权和担保物权时，也依据“时间在先，权利在先”的原则。

第四节物权的类型。

一、物权法定原则。

（一）物权法定原则的涵义于存在的合理性。

物权法定原则是指，物权的类型、内容以及物权变动的公示方法均须由法律加以规定，不允许当事人任意创设与法律规定不同的物权或者合意改变物权的内容及公示方法。

二、物权的分类。

（一）所有权与定限物权。

前者是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益、处分的权利。

后者也称限制物权（他物权），它是在所有权的基础上产生的，权利人基于与所有权人的合意或法律规定而取得了对物进行直接控制的某些权能，他只能在一定的范围内对标的物进行支配。

（二）用益物权和担保物权。

前者是指以对他人的物的使用价值进行支配为内容，权利人取得用益物权即能对他人的物占有、使用并可获得相应的收益。

后者是指为了担保债的履行，在债务人或第三人的特定财产上设定的、以对他人之物的交换价值进行支配为内容的限制物权。有抵押权、质权、留置权。

（三）动产物权与不动产物权。

根据物权的客体时动产还是不动产所作的分类。存在于动产之上的物权称为动产物权；存在于不动产之上的物权，为不动产物权。

（四）主物权和从物权。

主物权是指独立存在的物权；从物权是指必须依附于其他权利而存在的物权。从物权应与其所从属的权利共担法律命运。

（五）意定物权与法定物权。

前者是指，虽属法律明确规定的物权，但基于当事人的意思而产生的物权。

后者是基于法律的规定直接产生的物权，如留置权、法定抵押权。

（六）有期限物权与无期限物权。

前者是指有一定存续期间的物权；后者是指没有一定存续期间而永久存续的物权，如所有权。

第十七章物权变动。

第一节概述。

一、物权变动的涵义。

就是指物权的产生、变更和消灭。

（一）物权的取得。

1．原始取得。

又称“固有取得”，它是指直接依据法律的'规定而取得物权，而不是基于原物权人对其物权的转让取得。

2．继受取得。

又称“传来取得”，它是指基于他人对其物权的让与而取得该项物权。

（二）物权的变更。

物权内容的变更是指，在不影响物权属性的情况下物权的客体、效力范围、方式所发生的改变。

（三）物权的消灭。

物权的消灭应仅指物权的绝对消灭，即物权从此不再存在。

二、物权变动的分类。

（一）基于法律行为的物权变动与非基于法律行为的物权变动。

前者是指由于法律行为而引发的物权变动，包括单方法律行为和双方法律行为。

后者是指，由于法律行为之外的其他法律事实，如实事行为或事件而引发的物权变动，包括取得时效、征收或没收，因继承等。

第二节公示原则与公信原则。

一、公示原则。

（一）公示原则的涵义与存在的合理性。

公示原则是指，在物权发生变动时，必须透过一定的方式向外界展现此种变动的后果，即变动后物上的权利性质与权利归属，否则就无法产生一定法律效果的原则。

公示方法所具有的使物权变动发生实际法律效果的功能就是“公示力”。

不动产以登记为公示方法，而动产以占有为公示方法。

二、公信原则。

（一）公信原则的涵义。

是指，依物权变动所展现出来的物权即便事实上不存在或者内容有欠缺，但对于信赖此项公示方法所展现出来的物权并以之为标的物进行交易的人，法律上依旧承认其进行的物权交易具有与真实物权存在时相同的法律效果，以便对其利益加以保护的原则。

（二）公信力。

物权的公示不仅产生了物权转让效力，而且具有了保护交易中善意第三人的功能，此种功能就是“公信力”。

第四节不动产登记。

不动产物权的变动具有三项要件：首先，处分人具有处分权；其次，存在物权变动的意思表示；再次，须办理登记。

一、不动产登记的概念与特征。

它是指权利人申请有关机关将其不动产上的物权变动相关事项记载于不动产登记簿的事实。

二、登记的公信力。

第五节动产的交付。

基于法律行为的动产物权变动，其要件有三：首先，处分人须有处分权；其次，存在物权变动的意思表示；再次，原则上须交付。交付可分为以下两类：

一、现实交付。

即动产占有的现实移转，它是指动产物权的让与人将其对物权的直接管领力现实地移转给受让人。

1．通过占有辅助人进行的现实交付。2。通过占有媒介人进行的现实交付。3。通过被指令人进行的现实交付。

二、观念交付。

（一）简易交付。

是指动产物权的受让人及其代理人已经占有了该动产，在让与物权合意达成之时，就已发生交付该动产的效果。

（二）占有改定。

是指动产物权的让与人使受让人取得对标的物的间接占有，以代替该动产现实移转的交付。

（三）指示交付。

也称“返还请求权的让与”，它是指在让与动产物权的时候，如果让与人的动产由第三人，让与人可以将其享有的针对第三人的返还请求权让与给受让人，以代替现实交付。

第六节物权的消灭。

物权因法律行为与其他法律事实而消灭。

一、混同。

所谓混同，是指两个无并存必要的法律上地位同归于一人的法律事实。

二、抛弃。

抛弃是以消灭物权为目的的单独行为，属于单方法律行为。第十八章物权的保护。

第一节物权保护的概念与类型。

一、自力保护。

也称为自力救济，它是指当物权人的权利受到侵害时，通过自己的个人力量对权利加以保护。

（一）自助行为。

是指权利人为了保护自己的权利，对于他人的自由或财产施以拘束、扣留或毁损的行为。

二、公力保护。

也称“公力救济”，它是指物权人在其权利受到侵害后，依法请求国家司法机关依据民法、民事诉讼法运用公权利加以保护。

第二节物权请求权概述。

一、物权请求权的概念与性质。

也称“物上请求权”，它是基于物权产生的，旨在排除对物权现实或潜在的妨害，从而回复物权圆满支配状态的请求权。

二、物权请求权的种类。

有三种：所有权返还请求权、排除妨害请求权与预防妨害请求权。

三、物权请求权与诉讼时效。

不适用诉讼时效。

四、物权请求权与其他请求权的区别。

（二）物权请求权与侵权损害赔偿请求权。

1．目的不同。前者是排除物权受侵害的事实，恢复与保障物权的圆满状态。后者以恢复原状或者金钱赔偿的方式使受害人回复到损害事故发生之前的状态。

2．构成要件不同。前者并不一定要求有损害事实，存在妨害的危险时，就可以行使。

3．效力不同。在破产的时候，返还原物请求权产生别除权或取回权。

4．能否让与不同。前者原则上不能让与。

5．诉讼时效期限不同。

第三节返还所有物请求权。

是指所有权人以及其他物权人依法享有的要求物权占有其物或侵夺其物的人返还该物的请求权。

第四节排除妨害请求权与预防妨害请求权。

前者是指当所有权与他物权的圆满状态受到他人以侵夺占有或无权占有以外的方式妨害时，物权人享有的请求排除妨害，使自己的权利恢复圆满状态的一项请求权。主要适用不动产。

后者是物权人针对有妨害其物权的危险事由享有的加以防止的请求权。

第十九章所有权。

第一节概述。

一、所有权的概念与特性。

具有以下五个特性：

1．完全性。是指所有人一般的、全面的支配其客体的物权。

2．受限制性。在法律的限度内支配其客体的物权。

3．整体性。所有权是具有浑然一体的内容的物权。

4．弹力性。对所有权的限制在经过了一定期限后会回复到其圆满状态。

5．永久性。

二、所有权的权能。

（一）积极权能。

1．占有。是指对于物具有事实上的管领力的一种状态。

2．使用。是指在不毁损物或变更物的性质的情形下，依照物的通常使用方法以满足所有人需要的行为。

3．收益。是指收取物的天然孳息或法定孳息。

4．处分。分为事实上的处分与法律上的处分。

（二）消极权能。

是指所有权人能够排除他人不正当的干涉。主要就是物权请求权。

四、取得时效。

（一）取得时效的概念。

是指无权利人以行使某权利之意思继续行使该权利，经过一定期间后，遂取得该权利的制度。

（二）动产所有权取得时效的构成要件。

1．占有。2。经过一定的期限。3。动产为他人所有。

（三）不动产所有权取得时效的构成要件。

1．占有。2。经过一定的期限。3。不动产。

（六）取得时效的中断。

是指因一定事由的出现而使已经过的期间失去效力，待该事由消灭后，取得时效期间重新起算的情形。

第三节动产所有权。

一、善意取得。

（一）善意取得的概念。

是指动产的占有人无权处分其占有的动产，将该动产所有权移转给他人或者为他人设定他物权。如果该人在受让所有权或取得他物权时为善意，则其将依法取得该动产的所有权或他物权。

（二）善意取得的构成要件。

1．标的物是动产。

2．出让人是无处分权的占有人。

3．无处分权人与受让人之间的原因行为有效。

4．无处分权人已将动产交付给了受让人。

5．受让人在取得动产所有权或者他物权时为善意。

二、先占。

是指以所有的意思占有无主的动产而取得该动产所有权的法律事实。构成要件：

1．标的物为动产。2。须为无主的动产。3。该动产不是法律禁止流通物。4。以所有的意思而占有。

五、添附。

添附是指不同所有人的财产合并在一起形成不能分离的财产的一种法律事实。包括三种：附合、混合以及加工。

附合是指两个以上不同所有人的有形物相互结合，在社会交易上被认为是一个物的情形。

混合是指不同所有人的动产相互结合在一起，难以分开或者分开在时间或金钱上都花费很大，从而产生所有权变动的法律事实。加工是指对于他人的动产进行加工改造的法律事实。

第四节共有。

一、概述。

共有是指两个或者两个以上民事主体对同一物共同享有所有权的状态。

二、按份共有。

是指数人按照各自的份额，对共有财产分享权利，分担义务。

三、共同共有。

是指数人依据法律之规定或者合同之约而形成某一共同关系，基于该共同关系而共同享有一物的所有权。

共同共有与按份共有的区别：

1．产生的原因不同。共同共有是基于共同关系产生的。

2．权利享有与义务承担上的不同。

3．分割的限制上不同。

4．对共有物的管理不同。

四、准共有。

是指数人按份共有或者共同共有所有权以外的财产权。例如，数人共同享有一个抵押权。

第二十章用益物权。

第一节用益物权概述。

一、用益物权的概念与特征。

用益物权是指对他人所有的物，在一定的范围内加以使用、收益的定限物权。其特征：

1．用益物权是一种定限物权。

2．用益物权是以使用、收益为内容的定限物权。

3．用益物权是以不动产为客体的物权。

4．用益物权通常以他人所有的物为客体。

三、用益物权与担保物权的关系。

两者的区别：

1．内容不同。前者是在于取得他人之物的使用价值，后者则是对他人之物的交换价值加以控制。

2．客体不同。用益物权的客体原则上限于不动产，而后者既可以是不动产，也可以是动产、权利。

3．独立性不同。前者是一种独立的物权，无须与债权相伴而生。而后者则从属于债权。

4．权利实现的时间不同。一旦某人取得了用益物权，其权利即告实现，而后者只有当债务人届期不履行债务时，才能实现。

第二节国有土地使用权。

是指单位或者个人依法享有的在国家所有的土地上营造建筑物或其他附着物，并进行占有、使用、收益的权利。

第七节地役权。

是指土地所有人或者使用人为了便利地使用自己的土地而设定的对他人所有或使用的土地加以使用的权利。

地役权与相邻权的区别：

相邻关系，是指两个或两个以上的不动产所有人或占有人在对自己的财产行使占有、使用、收益或处分时，由于不动产相邻而发生的权利义务关系。

1．相邻权并非一类独立的物权形态，是一种法益而非权利。

2．相邻权是依据法律的规定对相邻不动产一方的所有权或使用权的限制，因此是法定关系；而后者则是约定关系。

3．前者无需登记，后者须办理登记。

4．相邻权仅限于法律明确列举的情形，后者可以自由加以设定。

5．前者无需支付金钱等代价，后者要支付一定的代价。

6．前者不存在期限。

第八节典权。

典权是指支付典价占有他人的不动产并而进行使用收益的权利。转典，是指典权人以自己的责任将其所承典的不动产再行出典于他人的行为。

第九节特别法上的用益物权。

海域使用权是指依法经批准获得的持续使用特定海域3个月以上的排他性的使用权。

捕捞权是指依法经批准获得的在我管辖的内水、滩涂、领海、专属经济区以及我国管辖的一切其他海域内从事捕捞水生动物、植物等活动的权利。

采矿权，根据我国法律的规定，是指在依法取得的采矿许可证规定的范围内，开采矿产资源合获得所开采的矿产品的权利。

取水权是指自然人、法人或者其他组织依法经批准取得的利用水工程或者机械提水设施直接从江河、湖泊或者地下取水的权利。

民法论文通用篇三

2. 论民法对我国市场经济体制建设的意义。

3. 论民法对人身权的保护。

4. 论民法对财产权的保护。

5. 论我国人身权制度的完善。

6. 论我国物权法制定的原则。

7. 论知识产权保护的重要意义。

8. 论民法与商法的关系。

9. 论民法与经济法的关系。

10. 论民事法律关系的制度意义。

民法论文通用篇四

论文的选定不是一下子就能够确定的.若选择的毕业论文题目范围较大，则写出来的毕业论文内容比较空洞，下面是编辑老师为各位同学准备的4000字民法论文。

通俗意义上理解,夫妻一旦离婚,彼此之间的权利义务也随即消灭,不存在相互扶养的义务内容,但从传统社会生活的角度考虑,女性养育子女、照料老人、打理家务等等,其重心往往倾向于家庭而疏于事业,部分女性全职持家,从社会价值来讲,女性回归家庭对于老人、子女来说具有相当的积极意义,丈夫一方也会因为后方稳定从而创造更多的社会价值,但这一切仅存在于持续、健康的婚姻关系当中,一旦婚姻关系终止,就会暴露出更大的问题。

广州某媒体一则新闻,事业有成的阿军要和结发妻子离婚。妻子全身心照顾家庭,丈夫则在不断进修中成就一番事业,阿军先后三次到法院打官司要求离婚,妻子不同意离婚,还请求法院判令阿军履行每天2个小时照料家庭的.义务,对以前未履行的家庭义务以每天2小时计付代偿家庭劳务费,至共计15年,10950个小时,以其时薪的1/5计,每小时200元,共计219万元。

一、我国现行婚姻立法关于夫妻离婚后扶养救济制度的相关规定。

新的《婚姻法》颁布之后,在立法的层面增加了离婚后的帮助和救济制度,主要包括三个方面:家务劳动补偿制度、离婚损害赔偿制度和经济帮助制度。我国《婚姻法》第40条规定:家务劳动补偿是指夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有,一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的,离婚时有权向另一方请求补偿,另一方应当予以补偿。

离婚损害赔偿指的是因一方有法定过错而引起的离婚案件,财产分割时,对于无过错一方,应适当多分的制度,《婚姻法》规定了四种法定情形。

二、我国现行婚姻立法中夫妻离婚扶养制度存在的不足。

(一)扶养的概念。

法律意义上的扶养也有区分,广义的扶养泛指一定范围的内的亲属之间根据法律的规定而存在的经济上互相供养、生活上相互照料的权利义务关系,囊括了长辈亲属对晚辈亲属的抚养,平辈亲属之间的扶养和晚辈亲属对长辈亲属的赡养三种形态。狭义的扶养专指平辈亲属之间尤其是夫妻之间依法发生的经济供养和生活扶助权力义务内容。

我国《婚姻法》第20条规定:夫妻有相互扶养的义务。一方不履行扶养义务时,需要扶养的一方,有要求对方给付扶养费的权利。这里的夫妻扶养制度主要是婚姻存续期间内的扶养而不包括婚姻关系之外,对于离婚时存在生活困难的一方,只能请求适当经济帮助作为救济,对于全职家庭妇女来说,一旦婚姻关系终止,夫妻间的扶养义务消灭,离婚后必然陷入生活困难的境地,还可能因此丧失子女抚养权,不利于体现法律的公平、正义原则。

(二)虽然规定了家务补偿制度,但在实际操作中存在一定问题。

根据《婚姻法》第40条的规定家务劳动的补偿限于夫妻婚前约定婚后财产归各自所有即夫妻分别财产制的范畴,但受传统思维的影响,本着长久共同生活的目的鲜有夫妻会约定婚后财产的所有形式,目前我国绝大多数夫妻采用共同财产制,也就是说这个范围的夫妻不适用家务劳动补偿,像案例里的情形,妻子全职家务,在婚姻关系存续期间未采用分别财产制,婚姻关系一旦消灭,无法获得家务劳动补偿,妻子的生存技能仅仅是抚育子女、照料老人,也无法保证自己的基本生活。其次,家务劳动补偿标准不够明确,如何确定付出义务较多,按照何种标准计算都没有明确规定,这些问题全由法官自由裁量,显然缺乏合理性。

民法论文通用篇五

近代民法奉行所有权绝对，契约自由和过失责任为内容的私法自治原则，并将所有权绝对自由作为其首要原则加以确认。所有权绝对曾有过历史的贡献，不容置疑。然而，所有权绝对原则的承认与尊重毕竟是以个人利己主义的创造精神和自然法理论为前提的，随着时代的发展，这种理论指导下的财产制度的各种弊端不断暴露出来：

第三，所有权绝对原则以利己主义为核心，利己主义的创造精神虽然可以在一定程度上促进社会物质文明的进步，但一切均由个人意志决定，则容易造成个人利益与社会整体利益的冲突，因此，强调所有权绝对原则既不利于他人的利益，更不利于社会经济的进一步发展。

在种情况下，产生了所有权社会化的思想。德国学者耶林首先提出了“社会性的所有权”的主张，他指出：“法律家及外行人均会认为，所有权的本质及所有权者对于物之无限制的支配力，若对之加以限制，则会与所有权的本质无法两立。然斯乃根本错误的观念，所有人不仅是为自己的利益，同时还适合社会的利益，行使权利方能达成所有权之本分。惟有在这种范围内，社会对于个人不予干预。若对于广阔的原野因所有人之怠慢不予开垦地把它放置，能够结谷的场所让之生产茂密的杂草，或为享乐而用之为狩猎之地时，社会对此怎能安闲视之。因此，可耕作使用而不为耕作时，社会须使更有益于土地之利用者来代替之。

所有权，它的理念与社会之理想冲突时，到底还是不能够让它存在的。”这里对于绝对所有权加以限制的思想已非常明确。19《魏玛宪法》规定“所有权负有义务，于其行使应同时有益于公共福利”，使所有权社会化的思想在立法中首次得以体现。瑞士民法典也规定：权利人应以诚实和信用的方式行使自己的权利及履行自己的义务，权利显然滥用的，不受法律保护。现代民法对近代民法的多次修定正是基于对个人本位与社会本位的折中，力求实现个人利益与社会公益平衡的结果。物权的社会化直接导致了法律对所有权由绝对保护转变为相对保护。所有权人无论在享有的权利上、还是权利的行使上都受到法律的限制。同时，也使得所有权由绝对自由发展为禁止权利滥用。

1．对所有权的直接限制。

这种限制表现各个方面：在法律调整上，不再仅仅只是民法典及单行民事法等私法规范涉及所有权的内容，而是在宪法及行政法等公法的规范中也直接对所有权的限制作出规定。如日本宪法规定对所有权可由法律进行限制，所有权伴有义务、所有权的行使须符合公共利益等；在民法上也以财产利用为中心替代了以财产所有为中心的立法指导思想，确认土地所有权不及于与权利人毫无利益的高度和深度，确认了不动产租赁权的物权化。在规范类型上，普遍设置了所有权的义务性规范，立法加强了各类义务规定以限制所有权的行使，如容忍他人合法侵害的义务，不违反社会公共利益和他人权益的不作为义务以及某些作为义务等等。在权利的范围上，对所有权主体、客体、内容、目的等进行了全方位限制。在利益保护上，为了国家利益、社会利益、第三人利益而限制所有权。所有权只有在法定范围内才可以存在。这些限制已充分显示出现代立法不再将所有权视为个人绝对意志自由的领域。传统民法向现代民法的发展有利于社会整体利益，当然也是符合环境保护要求的。

2．对所有权的间接限制。

对所有权的间接限制集中表现为他物权优位化。传统民法中的他物权本身是对所有权限制的体现。但在传统民法中，他物权始终是作为所有权的附属性权利而存在，立法及其保护的重点在于保障所有人的占有和处分权，将物的利用或收益权能放在次要的地位，在所有权与利用权的关系上强调所有权优位，法律偏重于所有人利益。

20世纪以来，生产的社会化所要求的资源配置的社会化要求强化物的利用功能，在法律上为促进物的充分利用必须将立法重心转移到利用和收益权能。在保证所有人的所有权不受侵犯这一基本原则下，为平衡资源的私人占有和资源配置的社会化之间的关系，他物权制度得到了长足的发展，他物权对所有权的限制也日益加强，他物权的利益更受到法律的重视，出现了他物权优位与所有权虚化的倾向，物权法也由“以所有为中心”转变为“以利用为中心。”这种以利用为中心的民法新观念主要有如下表现：第一，现代各国物权法均以促进土地的利用，充分发挥物的效益为最高指导原则，如所有人若不能充分、合理地利用土地资源，国家可以依法对其权利进行限制。第二，物权法从着眼于维护静态的所有关系，逐步向注重调整动态的利用关系发展，对物的现实利用受到法律的全面保护。如在不动产物权法中，土地利用人不论是对自己所有的土地，还是对他人所有的土地，其使用和收益受到社会和法律的全面保护。所有人仅凭观念上的所有权收取租金，原来那种绝对强大的支配权因此退让。与此相适应，土地利用人的法律地位得到提高和巩固，在土地利用和土地所有发生冲突时，法律将优先保护利用人的利益。第三，权利人可依法设定他项权利，充分利用其所有的资源。物权法这种“从所有到利用”的发展趋势，应该说是为环境资源的物权性内容的构筑提供了理论基础。

3．禁止权利滥用原则的复兴。

在古罗马就有这样的法谚语，行使自己权利不得有害于他人，即权利行使原则。另外，还有权利滥用禁止的概念，即存有加害于他人目的的权利行使被看作是违法的，不被承认为正当行为。“禁止权利滥用”作为一项古老的法律原则，其所包含的“不以损害他人财产之方式使用你自己的财产”、“不允许没有补偿的损害行为”等观念对于环境保护都是十分有利的。但是这些体现古代道德的法律原则在资本主义的发展过程中被抛弃，取而代之的是体现功利主义思想的“效用比较”原则。所谓效用比较是一种判断或衡量价值的方法，它要求将污染者带来污染的生产活动的社会经济效用或价值同污染受害者（包括社会）所受损害的社会效用或价值作比较。如果比较的结果表明带来污染的生产活动的社会经济效用超过了受害者的受损害的社会效用，那么，该生产活动就被看作合理的和合法的行为，不得为法律所禁止和取缔。“公害责任要成立，被告的行为应该是不合理的。在某些情况下，即使被告人的行为是故意的，但如果符合其他更重要的利益，而且行为是合理的，那么，公害责任将不成立。比如，化工厂排出废气，影响了当地居民的健康，如果这个化工厂是本地经济的主要支柱，而且工厂对废气进行了合理的处理，如降低废气的污染程度等，那么，该厂就不能被下令停止生产。”这一原则实际上就是允许企业把工业污染转嫁给社会。它为各工业化国家牺牲环境发展经济提供了法理上的支持。这种典型的功利主义的法律观是排他的、为市场经济的外部不经济性进行辩护的理论。随着环境问题的日益严重，人们开始意识到要消除环境危机就必须解决外部不经济性问题，改变现代工业把损害环境资源所造成的沉重负担转嫁给社会的状况，使污染者对自己所造成的损害负责，为此，必须改变“效用比较原则。”人们发现，古代的一些基本法律原则，是可以适应当代社会对付环境危机需要的。“同19世纪的冷酷态度相比，这个古老的习惯法原则（即权利不得滥用——作者著）显得高尚和人道。效用比较原则……允许工业利用者将其污染代价外部化。这种法律原则对活跃的财产利用者开发能够防止这种副作用的技术提供不了任何经济刺激。……它是一种不顾公众的愿望，迫使公众投资于工业发展的不正当方法。”在这种情况下，一项重要的民事原则——禁止权利滥用又回到了其应有的位置。“一切有权利的人都容易滥用权力，这是万古不易的一条经验。”因为任何权利的规定，原则上只在确定一种规范，而不是具体规定权利主体如何行使权利以实现权利的内容，这就为权利人滥用权利留下了空隙，所以滥用权利的现象也就成为必然。在个人主义思潮之下，权利绝对自由行使，法律不得加以干涉。

直到19世纪末，法律的中心观念由个人移向社会，其最终目的，在于保护个人自由与权利并同时兼顾整个社会的发展与人类生存。1900年德国民法典第266条规定权利行使不得以损害他人为目的。从而使权利滥用在权利社会化思潮下成为所有权得以限制的一种表现。权利滥用的构成要件之一，是须有正当权利的存在。如果不存在正当权利，而加害于他人，属于侵权行为。环境损害大多是基于正当权利的行使，如对自己所有权、利用权的行使等。民法的这种变化则恰恰为具有社会公益性的物权的产生提供了理论基础。

民法论文通用篇六

甲方(出售方)：身份证号码：

乙方(买售方)：身份证号码：

丙方(居间方)：

甲、乙、丙三方根据《中华人民共和国合同法》等有关法律、法规及*市相关规定，本着自愿、公平、平等、诚实信用原则，经协商一致订立本合同。

第一部分关于房屋买卖。

第一条成交房屋基本情况。

房屋登记地址：

房屋权属证号：土地使用证号：房屋用途：

登记所有人房屋抵押情况：

1.1经协商，甲方愿将上述房屋出售给乙方，甲方对上述房屋信息的真实性、准确性负责，并保证房屋交付乙方时的状况与乙方实地看房时的状况保持一致，否则愿承担相应的违约责任、赔偿乙方因此而受到的一切损失。

1.2乙方确认，对该房屋已作了充分了解并实地查看过房屋，对房屋现状没有异议，愿意购买该房屋。

第二条成交价格。

甲乙双方协商后确定的成交价格为：人民币*元，(大写：)。

第三条付款方式。

3.1现金或贷款支付。

如甲方认可乙方贷款方式付款时：甲方有义务配合一方办理贷款手续；乙方提出终止贷款行为或因乙方原因不能取得贷款机构贷款的，乙方应于前以现金方式补齐房款。

3.2资金监管服务。

*房地产中介有限公司可以为本次交易提供免费的资金监管服务，双方自愿选择该项服务，并于签订本协议当日签订《资金监管委托协议》。双方自愿将本次交易所涉及的全部款项暂存于指定的银行监管帐户中，并按本合同及《资金监管委托协议》所约定的程序及方式办理。尽管上述款项存于指定帐户，但甲乙双方同意：视为乙方已向甲方实际支付。如甲乙双方协商一致，可不选择资金监管服务，但由此带来的一切风险由双方自行承担。

第四条税、费的承担。

4.1甲乙双方保证，按国家及地方相关规定、交易习惯各自缴纳与本次交易相关的各项税费。

4.2尽管有上述约定，双方同意：甲方承担；乙方承担。

第五条权属过户及房屋交付。

5.1双方承诺，在本合同签订之日后，于**年**月**日前共同到房屋所在地房产管理部门办理房产过户手续。

5.2甲乙双方应于本合同签订之日起日内将房屋权属过户所需的全部真实、有效的合法手续、材料(包括但不限于房证、契证等)交予丙方保管，丙方协助双方办理过户手续。

5.3双方同意，甲方于腾空房屋并将房屋钥匙交于乙方。

5.4双方在房屋交接前，应办理有关物业的交接，包括但不限于水、电、煤气、采暖、有线电视、电话、物业费、户口等相关手续，并结清费用。房屋毁损、灭失等风险，自房屋钥匙交于乙方时转移至乙方。

5.5丙方应甲乙双方的要求协助双方办理上述物业交接事宜，并由双方在《房屋交接单》上签字确认。

第六条违约责任。

6.1甲方保证所售房屋不存在任何权属争议，债务纠纷或其他瑕疵。甲方保证有权出售该房屋，并已得到房屋共有人或其他权利人的同意，保证全面履行合同义务。否则，乙方有权要求甲方支付本合同成交价格10%的违约金，并赔偿因此受到的其他损失。

6.2乙方保证所提供的资料真实、有效。具备订立合同的资格，并保证全面履行合同义务。否则，甲方有权要求乙方支付本合同成交价格10%的违约金，并赔偿因此受到的其他损失。

6.3因甲乙任何一方原因导致本合同不生效、无效、被解除、被撤销或任何一方发生违约等，丙方不承担任何责任。

第七条免责条款。

如因不可抗力致使本合同不能全面履行，三方互不承担责任。

第八条争议的解决。

甲乙双方在本合同履行过程中发生任何纠纷，应首先协商解决；协商不成的，任何一方均有权向人民法院起诉。

第九条其他约定。

第二部分关于居间服务。

第十条丙方责任。

9.1依本合同约定为甲乙双方提供房屋买卖居间服务；

9.2免费为甲乙双方提供房地产买卖相关法律、法规、政策咨询。

第十一条居间服务费及支付。

10.1甲乙双方确认，双方达成本次房屋交易是基于丙方所提供的居间服务；但该交易是双方独立、自愿做出的决定。

10.2丙方一次性收取居间服务费人民币**元，大写：*元，由方承担。

10.3该服务费于本合同签订时以现金形式一次性支付给丙方。

第十二条特别声明。

11.1甲乙双方同意：因甲乙任何一方的过错导致本合同无效、交易不成功或买卖合同不能全面履行，丙方所收取的居间服务费均不予退还。

11.2如甲乙任何一方或双方在履行本合同过程中发生违约或其他争议，双方一致同意：在双方就违约责任及其承担达成协议之前或人民法院做出生效法律文书之前，丙方有权将暂存在指定帐户中的款项予以保留，不向任何一方返还或支付。

第十三条合同生效及其他。

12.1本合同于三方签字或盖章后生效。

12.2本合同一式三份，甲方双方各执一份，丙方执一份。

甲方：乙方：丙方：

代理人：代理人：

签约日期：

民法论文通用篇七

在我国民事审判中，曾经出现过用公共利益原则判案的情况，如曾经的“”案，社会影响很大，人们对此的争议也颇大。由于社会生活的不确定性、复杂性，而立法的智慧也是有限的，所以，需要“公共利益”这样一些不确定的概念作为一种兜底条款，让法有相对的伸缩空间，操作起来更具有灵活性。这本身也符合合同法的基本规律和现代立法的基本趋势，使法律的生命力和活力更强。

但应当看到的是，“公共利益”这一概念的内涵和外延都是非常不确定的，因此，我们有必要探究公共利益的内涵，以指导涉及公共利益的司法审查。

二、对公共利益的追溯和理解。

(一)关于“公共利益”的立法例。

我国《民法通则》、《合同法》上均有公共利益条款。有关的法律上的措辞有：公共利益、社会公德、国家经济计划、社会经济秩序、公共秩序等。立法措辞上显得有点混乱，但从其他措辞的基本意义来看，我国的公共利益的概念是和其他国家的“公序良俗”概念是基本相当的。

世界范围内首先以法律形式将公序良俗原则规定下来的是18《法国民法典》。该法典第6条规定:“个人不得以特别约定违反有关公共秩序与善良风俗的法律。”第1131条和第1133条规定:“原因违反善良风俗或公共秩序时,此种原因为不法原因;基于不法原因的债,不发生任何效力。”此时,公序良俗不过是对于契约自由原则的例外的限制。

到了《德国民法典》,公序良俗的观点成为了支配私法全部领域的基本原则,该法典第138条规定:“违反善良风俗的法律行为,无效。”以后许多国家或地区制定的民法典纷纷效仿这一规定。如《日本民法典》第90条规定:“以违反公共秩序或善良风俗的事项为标的的法律行为,为无效。”我国台湾地区民法典第72条规定:“法律行为,有悖于公共秩序或善良风俗者,无效。”《苏俄民法典》第49条规定:“实施目的违反国家和社会利益的法律行为无效。”《民主德国民法典》第68条规定:“为社会主义道德准则所不容的契约无效。”

(二)、关于公共利益的理论性认识及其评估。

1、主观公共利益论和客观公共利益论。

防止恣意决定公共利益的含义，存在着两种进路。一种是从实体出发，说明权力的'合法边界;另一种是从程序出发，以框架下的民主决策程序限制恣意行使权力。按照前一进路，客观上存在公共利益概念的合法边界;按照后一进路，公共利益概念是主观的，随参与决策程序的主体以及决策规则的不同而有所变化。

公共利益客观说在大陆法学上受到重视。德国学者华特克莱恩的“量广”、“质高”理论，影响颇大。华特认为，公共利益是受益者尽量广、对受益人生活尽量有益的事物。[2]此外，在经济学上的公共货物理论也提供了一种客观解释。该理论把产品和服务分为公共货物和私人货物。在私人提供公共货物的情况下，消费者将“免费乘车”，即享有这些货物而不付款。潜在的供货人会因此转向其他地方谋取利润。因此，如果私人无法提供某种公共产品或者服务，那么，它就需要由国家予以实现的公共利益。公共货物说的理论大致是清晰的，然而在现实生活中，公共货物的外延却是一个悬而未决的问题。

公共利益客观说是有它的意义的，但是实际上并不能提供公共利益性的客观判断标准。更令人不安的是，公共利益客观说具有决定论的色彩，导致以权威损害民主。因此，另辟蹊径，假定公共利益是主观的抉择，依靠公正的程序界定，在有的时候似乎更能够起到比较好的效果。这就是主观说。

2、公共利益的具体表述的两个不同方法。

第一种方法是，具体列举哪些是属于公共利益。如粱慧星的《物权法(草案)》中第48条对公共利益的表述是：“所谓公共利益，指公共道路交通、公共卫生、灾害防治、科学文化教育事业、环境保护、文物古迹及风景名胜区的保护、公共水源及引水排水用地区域的保护、森林保护事业，以及国家法律规定的其他公共利益。”走的是日韩等国的列举概括。在我国的其他单行立法中，也是有这些方面的列举性概括的，比如，我国信托法第六十条，就规定了几种类型的信托属于公共信托。这些列举虽然不能完全确定公共利用的内涵，但有在部分领域内相对确定的意义。即在这些领域只有这些情况属于公共利益。

第二种方法是，澄清公共利益的内在含义是民法学家史尚宽先生在谈到公共利益时指出：“在日本民法不用公共利益二字，而易以公共福祉者，盖以公共利益理解为偏于国家的利益，为强调社会性之意义，该用公共福祉字样，即为公共福利。其实，公共利益不独国家的利益，社会的利益亦包括在内。”这种说法，旨在表明公共利益并不等同于国家利益。

而流行欧美的卢梭式的民主理论则把公共利益界定为所谓公意，或者人民的意志，政府行为的合法性来源于人民意志。还有人把公共利益界定为有关各方进行冲突和达成妥协这一过程的结果，如果政府的行为表达了这一妥协过程的结果，那么它就是合法的;反之就是不合法的。

无论是对公共利益的列举性认识，还是对公共利益本身内涵的追索，都是有它的意义的。列举性认识能够让公共利益的内涵在某些领域相对确定些。而对公共利益概念本身的追索，也使人们在考虑一项事件是不是公共利益所应当注意的几个方面。

三、对公共利益加以司法审查的几点建议。

各国虽然在不同程度上规定了公序良俗原则,但在实践中相当复杂,我们还有必要讲究一些寻求公共利益的基本方法，或者探索一些可以利用的规则。

(一)、可以把公共利益进行一定范围内的分类。

一些典型的案例和国内外立法已经很好的确认了一些公共利益属性比较明显的情形，对于这些情形可以在我们的立法中进一步确认，并可以在此基础上可以探讨对公共利益在一定范围内加以分类从而以类型化的方法将当前社会中的典型的违背公序良俗的行为归纳出来,确立对实务具有指导意义的典型案例,维护法律适用的统一。

(二)在具体个案中涉及到公共利益的认识的时候，应当先从个案中抽象出来看一般意义上公共利益，然后再回到个案中去。从个案本身看公共利益开始是只能有表面的一般人的心理层面的认识。这就有必要从个案中抽象出一般情况，来同我们以往对公共利益的理解加以比较确定，最后再回到具体的个案中，以指导具体的解决方法。

同时，我们注意到，在具体的个案中，我们对公共利益的理解应该打破传统的错误认识。传统上，这时候提到公共利益，就把他归入到很多人的范围中去，而具体的合同条款就属于合同几方的事情。但在实践当中，有些涉及到公共利益的事项，它所实际涉及的也只是一部分人的利益，并非与整个社会每个人的利益相关。而在某一个合同中，合同所涉及的可能只是很少数的人，但是，把合同放在社会领域去看，每一个人都有可能写出相似的条款。所以，每一个合同的背后都暗含着一群人。所以，我们可以在抽象上讲，公共利益是群体性的，个人利益是要服从整体利益的。但在具体的办案中，很多时候却要把实际的公共利益和实际的个人利益看做是一群人与一群人的较量，而不是一群人对几个人的较量。有了这种认识，就能够一定程度上预防假借公共利益，以所谓的多数人的利益来压制具体相对人的利益。

(三)公共利益不仅仅是个法律概念，有时候还被看作是个政治概念。所以有时候在评价公共利益的时候要注意一个政策导向的问题。

由于特殊的历史背景，国家政策、指令性计划在我国曾有法律的权威性。但是我国新的合同法却没有确定这种做法。按照“新法优于旧法”的原则，违反政策、指令性计划的合同并不当然无效。虽然他们在实践中发挥了很大的作用，但应该把他们也纳入公共利益这个框架中加以考量，避免某些人、部门打着国家政策、指令性计划之名，行谋取不法利益之实。

(四)在具体的个案中，公共利益是排除合意的。合同虽然从起初是合同各方之间权利义务的规定，但是这种合意超过合理的界限的时候，即使合同各方认为他们是符合公共利益的，但是否真的符合，仍然需要外在的裁判者加以裁判。因此，关于公共利益的认识是不能调解的，在问题的定性上，必须由裁判者给出明确的判断。

(五)公共利益是相对保守的。看一个事情是否符合公序良俗，一般应当基于就过去对这项公序良俗的共同性理解或者过去社会对这项公序良俗的一般心理认识。以个案来否定、打破既有的认识是有很大的风险的，所以也是必须慎重的。比如说，一个人定了个合同，把他的遗产赠与他的情妇。那么这个合同就是无效的。

(六)公共利益的最终界定机关应该是法院。要正确处理行政机关的界定和法院之间界定的协调。鉴于目前司法机关受到地方政府很大影响的实际，有必要提高“公共利益”争议案件的审级，当事人一方是县级政府的，一审则由中院审理，以此照推，以切实维护公共利益不被滥用。

(七)公共利益不是经营性的利益，公共利益从其本身而言决不能是经营行为，不能追逐利润。否则，不成为社会“不特定的多数人”服务。公共利益注重福利性，而非获利性。注意到了这点，就能一定程度上警惕有些人因为某些事项内在的获利性诱惑，打着公共利益的旗号，损害相对方的权益。

参考文献：

[1]李累，《略论我国宪法财产征用制度的缺陷》，载《中山大学学报(社会科学版)》第2期第42卷。

[2]陈新民，《德国公法学基础理论》(上)，山东人民出版社版。

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[5]史尚宽，民法总论，北京:中国政法大学出版社,版。

[6]梁慧星，《市场经济与公序良俗原则》,载《民法学说与判例研究(二)》,北京:国家行政学院出版社,。

[7]金振豹,《对一起“第三者”受遗赠案的思考》,载《法学杂志》第2期第24卷。

民法论文通用篇八

摘要：现代民法的人文精神是全面主体性与严格自由主义的统一。具体而言，现代民法的人文精神表现为对实质正义、个别正义的追求，对人格权的关注以及对所有权绝对、契约自由和过失责任等三大近代民法原则的修正与限制。现代民法的人文精神是对近代民法的人文精神的扬弃，是人类朝着纯粹的理想的人文精神前进的一个重要环节，它反映了我们这个时代的时代精神，是对近代民法人文精神中二律背反的克服，具有辩证法的色彩，必将极大推动人的解放和人的全面自由发展。

自罗马法复兴、文艺复兴和宗教改革以来，民法以其自身逻辑获得发展。总的来说，依据一些学者的看法可以划分为两个阶段，即近代民法和现代民法。近代民法，即指经过16、17、18世纪的发展，于19世纪西欧各国编纂民法典而获得定型化的一整套民法的概念、原则、制度、理论和思想的体系，在范围上包括法、德、奥、日本及旧中国民法等大陆法系民法和英美法系民法。现代民法，是指近代民法在20世纪的发展与修正，与近代民法并无本质上的差别，是在近代民法的法律结构基础之上，对近代民法的原理、原则进行修正、发展的结果。[1]本文阐述现代民法的人文精神的基本特征和发展过程，并力争指出这一发展背后的力量和启示。